Offerte tramite portali di raccolta capitali (Art. 100-ter TUF)

L'art. 100-ter del TUF¹, attraverso le sue disposizioni², è volto a disciplinare le offerte attraverso portali per la raccolta di capitali. La nuova versione della norma è stata introdotta con il Decreto Legge n. 50 del 24 aprile 2017³, che ha sensibilmente modificato la preesistente disciplina.

Il primo comma dell'art. 100-ter statuisce che le offerte sui portali di equity crowdfunding «possono avere ad oggetto soltanto la sottoscrizione di strumenti finanziari emessi dalle piccole e medie imprese, dalle imprese sociali e dagli organismi di investimento collettivo del risparmio [OICR] o altre società di capitali che investono prevalentemente in piccole e medie imprese»⁴. In sostanza, a oggi, sono le  start-up innovative⁵, le PMI innovative⁶, gli OICR⁷ e le società di capitali⁸ che investono prevalentemente in start-up innovative, in PMI innovative e PMI, oltreché tutte le PMI - sia a quelle nella forma di Società per Azioni⁹ sia a quelle nella forma di Società a responsabilità limitata¹⁰ - che possono ricorrere all'equity crowdfunding. A tal proposito giova ricordare che Consob, con delibera n. 20621 del 10 ottobre 2018, ha definitivamente precisato che «le PMI che pubblicano offerte sui portali di equity crowdfunding autorizzati non sono qualificabili come 'emittenti di titoli diffusi', anche se raccolgono da oltre 500 investitori; ciò non fa scattare una serie di adempimenti onerosi, che altrimenti avrebbero scoraggiato il ricorso a questa forma di finanziamento»¹¹.

Le offerte «devono avere un corrispettivo totale inferiore a quello determinato dalla Consob»¹². Infatti, sulla base della normativa vigente è stato stabilito che l'ammontare massimo di un'offerta, inizialmente corrispondente a 5 milioni di Euro¹³, può essere pari a 8 milioni di Euro¹⁴ - a norma della Direttiva Prospetto¹⁵ - e che, per essere valida¹⁶, una campagna di crowdfunding deve essere sottoscritta per almeno il 5% dell'importo da parte di investitori istituzionali (banche, fondi di investimento, fondazioni, incubatori e simili). Tuttavia per le «offerte effettuate da piccole e medie imprese in possesso della certificazione del bilancio e dell'eventuale bilancio consolidato, relativi agli ultimi due esercizi precedenti l'offerta, redatti da un revisore contabile o da una società di revisione iscritta nel registro dei revisori contabili»¹⁷ tale soglia è stata ridotta al 3%¹⁸.

Il comma 1-bis introduce una importante novità nell'ordinamento giuridico italiano, sancendo che «in deroga a quanto previsto dall'articolo 2468, primo comma, del Codice Civile¹⁹, le quote di partecipazione in piccole e medie imprese costituite in forma di società a responsabilità limitata possono costituire oggetto di offerta al pubblico di prodotti finanziari, anche attraverso i portali per la raccolta di capitali, nei limiti previsti»²⁰ dalla nuova normativa dell'equity crowdfunding.

Il comma 2 statuisce che è la Consob a determinare la disciplina applicabile alle offerte, «al fine di assicurare la sottoscrizione da parte di investitori professionali o particolari categorie di investitori dalla stessa individuate di una quota degli strumenti finanziari offerti, quando l'offerta non sia riservata esclusivamente a clienti professionali, e di tutelare gli investitori diversi dai clienti professionali nel caso in cui i soci di controllo della piccola e media impresa o dell'impresa sociale cedano le proprie partecipazioni a terzi successivamente all'offerta»²¹.

Il comma 2-bis riguarda, invece, il regime alternativo di trasferimento delle quote, che offre delle altre possibilità, rispetto «a quanto stabilito dall'articolo 2470, secondo comma, del Codice Civile²² e dall'articolo 36, comma 1-bis, del decreto-legge 25 giugno 2008, n. 112, convertito, con modificazioni, dalla legge 6 agosto 2008, n. 133»²³, per la sottoscrizione, l'acquisto o la successiva alienazione di quote del capitale di PMI e di imprese sociali costituite nella forma di società a responsabilità limitata. In particolare²⁴:

• La sottoscrizione può essere effettuata per il tramite di intermediari abilitati alla prestazione di uno o più dei servizi di investimento, quali²⁵:
  • Negoziazione per conto proprio;
  • Esecuzione di ordini per conto dei clienti;
  • Assunzione a fermo e/o collocamento sulla base di un impegno irrevocabile nei confronti dell'emittente;
  • Collocamento senza impegno irrevocabile nei confronti dell'emittente;
  • Ricezione e trasmissione di ordini;
• «Gli intermediari abilitati effettuano la sottoscrizione delle quote in nome proprio e per conto dei sottoscrittori o degli acquirenti che abbiano aderito all'offerta tramite portale»²⁶;
• «Entro i trenta giorni successivi alla chiusura dell'offerta, gli intermediari abilitati depositano al registro delle imprese una certificazione attestante la loro titolarità di soci per conto di terzi, sopportandone il relativo costo; a tale fine, le condizioni di adesione pubblicate nel portale devono espressamente prevedere che l'adesione all'offerta, in caso di buon fine della stessa e qualora l'investitore decida di avvalersi del regime alternativo di cui al presente comma, comporta il contestuale e obbligatorio conferimento di mandato agli intermediari incaricati affinché i medesimi:
  • Effettuino l'intestazione delle quote in nome proprio e per conto dei sottoscrittori, tenendo adeguata evidenza dell'identità degli stessi e delle quote possedute;
  • Rilascino, a richiesta del sottoscrittore o del successivo acquirente, una certificazione comprovante la titolarità delle quote; tale certificazione ha natura di puro titolo di legittimazione per l'esercizio dei diritti sociali, è nominativamente riferita al sottoscrittore, non è trasferibile, neppure in via temporanea né a qualsiasi titolo, a terzi e non costituisce valido strumento per il trasferimento della proprietà delle quote;
  • Consentano ai sottoscrittori che ne facciano richiesta di alienare le quote secondo quanto previsto»²⁷ alla lettera c) del comma 2-bis dell'art. 100-ter del TUF;
  • «Accordino ai sottoscrittori e ai successivi acquirenti la facoltà di richiedere, in ogni momento, l'intestazione diretta a se stessi delle quote di loro pertinenza»²⁸;
• «L'alienazione delle quote da parte di un sottoscrittore o del successivo acquirente avviene mediante semplice annotazione del trasferimento nei registri tenuti dall'intermediario; la scritturazione e il trasferimento non comportano costi o oneri né per l'acquirente né per l'alienante»²⁹;
• «La successiva certificazione effettuata dall'intermediario, ai fini dell'esercizio dei diritti sociali, sostituisce ed esaurisce le formalità di cui all'articolo 2470, secondo comma, del Codice Civile»³⁰.

Relativamente al regime alternativo di trasferimento delle quote previsto dal comma 2-bis è interessante osservare che tale sistema deve «essere chiaramente indicato nel portale, ove sono altresì predisposte apposite idonee modalità per consentire all'investitore di esercitare l'opzione ovvero indicare l'intenzione di applicare il regime ordinario di cui all'articolo 2470, secondo comma, del Codice Civile e dall'articolo 36, comma 1-bis, del decreto-legge 25 giugno 2008, n. 112, convertito, con modificazioni, dalla legge 6 agosto 2008, n. 133»³¹ (comma 2-ter).

La deroga all'art. 2470 del Codice Civile sembrerebbe fornire «un importante incentivo alla formazione di un mercato secondario»³². Tuttavia, per ora, tale opportunità non trova ancora alcuna realizzazione nella pratica.

Infine è utile ricordare che «l'esecuzione di sottoscrizioni, acquisti e alienazioni di strumenti finanziari emessi da piccole e medie imprese e da imprese sociali ovvero di quote rappresentative del capitale delle medesime, effettuati secondo le modalità previste alle lettere b) e c) del comma 2-bis»³³ dell'art. 100-ter, «non necessita della stipulazione di un contratto scritto. Ogni corrispettivo, spesa o onere gravante sul sottoscrittore, acquirente o alienante deve essere indicato nel portale dell'offerta, con separata e chiara evidenziazione delle condizioni praticate da ciascuno degli intermediari coinvolti, nonché in apposita sezione del sito Internet di ciascun intermediario. In difetto, nulla è dovuto agli intermediari»³⁴.

Alcune novità sulle offerte sono state introdotte nel 18 ottobre 2019, con delle importanti revisioni al Regolamento dell'equity crowdfunding³⁵. Fra gli aggiornamenti più rilevanti vanno ricordati:

1. PMI potranno emettere mini-bond tramite portali che potranno essere sottoscritti anche da investitori retail. Consob ha esteso la possibilità di sottoscrizione di obbligazioni e di altri strumenti di debito (i cosiddetti Mini-Bond) tramite i portali di equity crowdfunding ad altre 3 categorie di soggetti oltre gli investitori istituzionali:
   • A coloro che detengono un portafoglio di strumenti finanziari, inclusi i depositi di denaro, per un controvalore superiore a 250.000 Euro;
   • A coloro che si impegnano a investire almeno 100.000 Euro in offerte della specie, nonché dichiarino per iscritto, in un documento separato dal contratto da stipulare per l'impegno a investire, di essere consapevoli dei rischi connessi all'impegno o all'investimento previsto;
   • Agli investitori retail, nell'ambito dei servizi di gestione di portafogli o di consulenza in materia di investimenti.

   Quindi potranno essere sottoscritti, in un portale di crowdfunding, titoli di debito, oltre che di equity.
   
2. Intermediari finanziari. Accanto all'introduzione della possibilità per gli investitori retail di sottoscrivere titoli di debito tramite intermediari finanziari, viene confermata la facoltà dei portali di dare mandato alle società che gestiscono reti di promotori/intermediari finanziari per offrire prodotti che comprendono investimenti in equity crowdfunding.
3. Società estere. È stata confermata, per i portali italiani di equity crowdfunding, la possibilità di raccogliere capitali anche per le società con sede in un Paese membro dell'Unione Europea, purché siano rispettate tutte le condizioni previste dal regolamento Consob.
4. Bacheche per lo scambio quote. Il mondo dell'equity crowdfunding diventa più liquido. I portali hanno infatti la possibilità di istituire, sul proprio sito, bacheche online per la «compravendita di strumenti finanziari, che siano stati oggetto di offerte concluse con successo nell'ambito di una campagna di crowdfunding». I gestori potranno pubblicare le manifestazioni d'interesse relative esclusivamente alle società che hanno raccolto tramite la propria piattaforma. Gli investitori potranno così monetizzare con maggiore semplicità gli asset posseduti, anche in caso di emittenti non quotate in Borsa. 
5. Quotazione emittenti. Nasce una nuova sinergia tra Fintech e Piazza Affari. L'Autorità ha infatti stabilito che si dovranno pubblicare «le informazioni circa l'eventuale destinazione alla quotazione su mercati regolamentati, sistemi multilaterali di negoziazione o sistemi organizzati di negoziazione degli strumenti finanziari emessi dall'offerente». Con questa nuova dicitura sono quindi comprese anche «le azioni e le quote rappresentative del capitale sociale o degli OICR». In parole più semplici, anche le società emittenti potranno lanciare campagne di equity crowdfunding propedeutiche a una successiva quotazione su Borsa Italiana. 

Per quanto concerne la disciplina delle offerte nel Regolamento Consob n. 18592/2013 si invita alla consultazione dell'apposita sezione.

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• «L'art. 1, paragrafo 3, del Regolamento Prospetto prevede che lo stesso 'non si applica a un'offerta pubblica di titoli per un corrispettivo totale nell'Unione inferiore a 1 000 000 EUR, calcolato su 12 mesi. Gli stati membri non estendono l'obbligo di redigere un prospetto ai sensi del presente regolamento alle offerte al pubblico di titoli di cui al primo comma del presente paragrafo. Tuttavia, in tali casi, gli Stati membri possono imporre a livello nazionale altri obblighi informativi, nella misura in cui detti requisiti non costituiscano un onere sproporzionato o inutile';
• L'art. 3, paragrafo 2, comma 1, lettera b) il quale prevede che 'uno Stato membro può decidere di esentare le offerte al pubblico di titoli dall'obbligo di pubblicazione del prospetto di cui al paragrafo 1, a condizione che: a) tali offerte non siano subordinate a una notifica di cui all'art. 25; e b) il corrispettivo totale di ciascuna offerta nell'Unione sia inferiore a un importo monetario calcolato su un periodo di 12 mesi che non superi 8 000 000 EUR'».